Обеспечительные меры в арбитраже в ОАЭ

• Суд ОАЭ может заморозить активы до того, как появится состав арбитража, и обращение в суд не означает отказа от арбитражного соглашения.
• Предварительный арест имущества отпадает через восемь дней, если заявитель не подаст иск по существу и не подтвердит это.
• Чрезвычайный арбитр DIAC может быть назначен в течение одного дня, но его приказ связывает стороны, а не банки или регистрирующие органы.
• Арбитражи DIAC по умолчанию имеют место арбитража в DIFC, а это меняет то, какой суд надзирает за делом.

Какой форум и что может предписать до появления состава арбитража

Федеральный закон № 6 от 2018 года наделяет полномочием предписывать срочные меры сразу два форума. Статья 21 позволяет составу арбитража назначить обеспечительные или предварительные меры по ходатайству стороны или по собственной инициативе. Министерство экономики публикует полный текст. Статья 18 позволяет суду назначить обеспечительные или охранительные меры по арбитражам, которые уже идут или только предполагаются. Просить о них может состав арбитража или сторона. Статья 18(3) снимает вопрос, который тревожит большинство заявителей. Арбитраж продолжается, и обращение в суд за защитными мерами не означает отказа от арбитражного соглашения. Наши юристы по арбитражу в Дубае выбирают путь по обстоятельствам каждого дела, а не по умолчанию.

Проблема сроков и делает этот выбор важным. Состав арбитража не может ничего предписать, пока не сформирован, а формирование состава из трёх арбитров занимает недели. Активы перемещаются быстрее.

Ловушка восьми дней в предварительном аресте имущества

Статья 247 Федерального декрет-закона № 42 от 2022 года позволяет кредитору обратиться к судье по срочным делам с заявлением об аресте имущества должника. Заявление может рассматриваться без уведомления должника, и в этом весь смысл, когда есть риск вывода активов. Долг должен быть определённым по размеру и установленным. Заявителю также нужен документ, подтверждающий наступивший срок долга, либо решение суда или арбитража, ещё не подлежащее принудительному исполнению.

Затем наступает срок, на котором люди спотыкаются. Если арест наложен до начала разбирательства по существу, у заявителя есть восемь дней, чтобы подать иск и представить доказательство подачи. Пропуск срока снимает арест. Если существо спора относится к составу арбитража, шагом по существу является заявление о начале арбитража, поэтому арбитраж нужно начать внутри этого окна. Считайте оба заявления одной задачей и подготовьте заявление об арбитраже до обращения к судье по срочным делам.

Ещё два обстоятельства определяют тактику. Суд может потребовать банковскую гарантию, гарантийное письмо или иное обеспечение до вынесения приказа. Арест также не создаёт ни залога, ни приоритета в отношении замороженного актива. Он удерживает положение, не улучшая очерёдность кредитора по отношению к другим кредиторам. Заявители часто одновременно просят о запрете на выезд для ответчиков-физических лиц.

До чего чрезвычайный арбитр DIAC дотягивается, а до чего нет

Арбитражный регламент DIAC 2022 года вступил в силу 21 марта 2022 года. Он применяется к заявлениям, поданным после этой даты, независимо от даты арбитражной оговорки. По Приложению II сторона, нуждающаяся в чрезвычайной защите, обращается в Центр вместе с заявлением об арбитраже или после него. Если Арбитражный суд убеждён на первый взгляд, DIAC стремится назначить чрезвычайного арбитра в течение одного дня. Заявление может рассматриваться без уведомления, если заявитель обоснованно полагает, что уведомление сорвёт его, и процессуальное право места арбитража это допускает.

Ограничение вытекает из источника полномочий. Чрезвычайный арбитр черпает власть из арбитражного соглашения, поэтому его приказ связывает стороны этого соглашения. Он не связывает банк, ведущий счёт ответчика, земельный департамент или регистратора компаний. Если нужная защита состоит в заморозке, которую должно исполнить третье лицо, чрезвычайный арбитр здесь неподходящий инструмент.

Второй вопрос — принудительное исполнение. По статье 21(4) сторона, у которой есть обеспечительный приказ, может просить суд об исполнении. Для этого нужно письменное разрешение состава арбитража, а на обращение отводится пятнадцать дней. Эта норма говорит об арбитражном составе. Будет ли материковый суд относиться к чрезвычайному арбитру так же, не решено. Рассчитывайте на добровольное исполнение либо на подкрепление приказа отдельным обращением в суд.

Место арбитража определяет надзирающий суд

По регламенту 2022 года местом арбитража является DIFC, если стороны не договорились об ином. Многие договоры о месте арбитража молчат, а их составители исходят из материкового Дубая. Ответ по умолчанию передаёт надзор Суду DIFC.

Это меняет набор инструментов. Суды DIFC и ADGM выносят приказы о замораживании активов по принципам общего права, включая всемирные, и они связывают третьих лиц, получивших уведомление. На материковой территории эквивалентного запрета нет, и рабочей заменой служит предварительный арест имущества. Затем решению или приказу нужен переходный маршрут в материковое исполнительное производство. Мы разбираем его в руководстве по исполнению решения суда DIFC в материковом Дубае.

Проверьте арбитражную оговорку до выбора пути и проверьте её ещё раз, пока спор остаётся гипотетическим. Оговорка определяет ответ, а сторона, выясняющая место арбитража в разгар кризиса, уже потеряла дни. Наше сравнение арбитража DIAC и ICC для споров в Дубае разбирает варианты формулировок.

Выбор между судом и чрезвычайным арбитром

Обычно всё решают четыре вопроса.

Нужно ли для защиты действие третьего лица? Банковские счета, регистрация недвижимости и реестры акционеров требуют приказа, который третье лицо примет, а это указывает на суд. Касается ли вред поведения между сторонами, например требования по гарантии, раскрытия конфиденциальных материалов или вывоза оборудования с площадки? С этим справится состав арбитража или чрезвычайный арбитр. Нужна ли заявителю внезапность? Оба пути допускают обращение без уведомления, причём судебный путь на практике предсказуемее. Важнее ли конфиденциальность, чем охват? Судебные материалы защищены слабее, чем арбитражное разбирательство.

Ничто не мешает использовать оба пути. Истец может арестовать активы через судью по срочным делам и одновременно добиваться защиты по поведению у чрезвычайного арбитра. Восьмидневный срок при этом всё равно нужно соблюсти.

Во что обеспечительная мера обходится заявителю

Статья 21(2) позволяет составу арбитража потребовать от заявителя обеспечение расходов на меру. Заявитель также может нести убытки, причинённые её исполнением, если состав арбитража позднее решит, что права на меру у него не было. Материковые суды применяют схожую логику через обеспечение, которое могут потребовать до наложения ареста.

Необоснованный арест несёт реальные риски. Ответчик, чьи счета заморожены без надлежащих оснований, может требовать возникшие убытки, а в торговом бизнесе эта сумма растёт быстро. Оценивайте силу основного требования до подачи заявления, а не после. После формирования состав арбитража может изменить, приостановить или отменить назначенную им меру. Это даёт способ исправить приказ, ставший несоразмерным.

Что делать в первые дни срочного дела

• Прочитайте арбитражную оговорку и определите место арбитража прежде всего остального.
• Определите конкретные активы, их местонахождение и учреждение, которое ими владеет.
• Готовьте заявление об арбитраже одновременно с заявлением об аресте, а не после него.
• Занесите восьмидневный срок в календарь с даты приказа об аресте.
• Решите, требует ли защита действия третьего лица, что исключает чрезвычайного арбитра.
• Заложите в бюджет обеспечение, которое может потребовать суд или состав арбитража.

Материковая судебная практика по мерам, назначенным составом арбитража, ещё складывается, а исполнимость приказов чрезвычайного арбитра в материковых судах остаётся непроверенной. Сторонам следует уточнить текущее положение до того, как полагаться на любой из вариантов. После введения меры дело переходит к существу спора, а затем к исполнению. Наше руководство по исполнению арбитражного решения в ОАЭ описывает следующий этап, а отмена арбитражного решения описывает путь оспаривания. Для оценки того, какой путь подходит конкретному спору и составу активов, может потребоваться юридическая консультация.